2004年国家司法考试测试题试卷四（2）
案例1
村民陈某在耕田时拣到一匹马，并牵回家饲养，同时等待马的主人来认领。事隔一年，仍未有人来认马，陈某也要搬到县城里居住，经人介绍，陈将马在县交易所以市场价格卖给了邻村的赵某，但卖马时陈某并未说是明马是他人的。几天后马的主人郭某来找陈某认领马。
请问：
（1）陈某饲养马的过程中，陈某与郭某之间构成什么民事法律关系？
（2）如果在陈某饲养过程中，马逃脱，但陈某已采取了足够的防护措施，陈某是否应对马的脱逃承担相应民事责任？
（3）如果陈某拣到马后，故意隐蔽信息，意在占有，与郭某构成什么民事关系？
（4）在（3）的情况下，如郭某来要马，陈某不给，则陈某与郭某之间产生何种民事法律关系？
（5）本案中，赵某能否取得马的所有权？
（6）如果陈某卖马时向赵某说明马是拣到的，但赵某仍支付相当价款，郭某能否向赵某要求取回马？
案例2
华康股份有限公司为募集资金，拟于1998年6月发行公司债券，确定发行方案如下：
①经过清产核资,公司现有净资本产为2800万元
②公司上一次发行债券的数额为600万元，本次拟发行800万元
③公司债券的利息为15%
④公司准备用发行债券募集资金的20%用于弥补上一年度亏损
⑤为发行公司债券，公司成立公司债券发行委员会，负责公司债券的具体销售工作
根据《公司法》的有关规定回答下列问题：
⑴华康公司的净资产符合发行公司债券的条件？为什么？
⑵该公司的净资产符合发行公司债券的条件，本次发行的公司债券的数量是否符合公司法的规定？为什么？
⑶若同期银行存款利率为5%，本次公司债券的利率是否合法？为什么？
⑷公司拟用发行债券筹集的资金弥补亏损的做法是否合格
⑸该公司自己成立"公司债券发行委员会"负责债券销售工作的做法是否合法？为什么？
案例3
1992年正月，王某向张某借款1.5万元，并给张某写下借据写明利息按借款时银行利率计算，借期2年，到时本利一次付清。借款期满前1个月，张某提醒王某按时还款，王张两家相距较远，借款期满几天，王某又接到一笔生意，需立即到外地看样订货，难以抽空亲自运还款。这时恰好张某的亲戚家李某到王某所在的王家村办事。王某知张、李两家相距甚近，便将本金、利息交给李某，请李某代自己还给张某，并嘱咐李某还款后将借据毁掉。李某见到张某后，向其索要了王某写下的借据，但李某并未将钱还给张某，而是乘张不备将借据了下去，然后将1.5万元全部据为已有，张某拟向人民法院起诉。
⑴张某应以谁为被告？
⑵诉讼中妨碍张某实现债权的关键问题是什么？
案例4
被告人杨某，女，28岁，某木材加工厂女工。
被告人张某，男，30岁，某个体老板
被告人钱某，男，26岁，某医院药剂师
杨某与张某长通*，为达到结合为夫妻的目的预谋要杀害杨某的丈夫王某，他们***同商定由张设法搞来毒药由杨伺机下毒，张找到在医院工作的钱某要砒霜，钱问张干什么，张讲出真情钱拒绝，张便以揭发钱的隐私相要挟，钱无奈，给张一包硫酸铜（一种会引起呕吐而不会致命的药物），张将药交给了杨，某日，杨在王的饮食中下了药，王吃后翻胃呕吐，十分痛苦，杨观察了一段时间，见王仍在痛苦之中，便后悔遂急送王到医院抢救，王很快恢复了健康。
根据上述案情，请回答下列问题：
⑴被告人杨某的行为是犯罪未遂，还是犯罪中止？为什么？
⑵被告人张某的行为是犯罪未遂还是犯罪中止？
⑶钱某在本案中处于怎样的地位？为什么?
案例5
被告人顾某，男36岁，某运输公司司机
顾某因多次使用汽车进行盗窃犯罪活动，被判处有期徒刑6年。因顾某在劳改期间有忏悔且有立功表现，于1997年6月被依法假释（刑期至1998年12月），顾某被假释后，对以前曾揭发其犯罪行为的同事郭某怀恨在心，1997年11月某日深夜，顾某偷偷的窜到停车场,将郭某驾驶的东风牌汽车的刹车装置进行了改装，企图制造行车事故，陷害郭某，次日，郭某驾车前往仓库装货途中，使用刹车时才发现有问题，幸亏路面宽，车辆少，才没有造成事故，经检查发现系人为破坏刹车装置，便及时报告了公安机关顾某被依法逮捕。
根据上述案情，请回答：
⑴顾某的行为构成犯罪，法律依据是什么？
⑵对假释后重新犯罪的罪犯应如何处罚？
⑶犯罪分子在假释期间又犯新罪，由哪一级人民法院依什么程序撤消假释？
案例6
被告人侯某，男；24岁，工人
被告人王某，男；25岁，汽车司机
被告人刘某，男；27岁，汽车司机
某年的5月10日，家住甲市的被告人侯某、王某、刘某在一起喝酒，其间，侯某提出"弄个小妞玩玩"王某、刘某表示同意，当晚10时许，被告人刘某将本单位一面包车开出，三人驾车在通往乙市的公路上，伺机作案。当女青年孙某骑车迎面而来时，被侯某、王某劫持上车，汽车朝乙市开去，途中三名被告人轮*了该女青年，直到车开到乙市境内后，轮*行为仍未实施终了，受害人被轮*后，又被抛出车外，恰遇乙市的治安联防队员及时报案，乙市公安机关当夜将窜至乙市的三名被告人抓获归案。甲、乙两市法院在管辖上存在争议，甲市法院认为此案应由乙市法院受理。理由是：第一，此案被告人的犯罪行为虽始于甲市，但犯罪行为的完成无疑是在乙市境内，乙市也是犯罪地的一部分，第二，此案是由乙市公安机关侦破，并由乙市检查机关审查起诉，乙市法院受理更为方便。而乙市法院则认为此案应由甲市法院受理，理由是：被告人的重要犯罪行为是在甲市实施的，并居住在甲市，根据刑事诉论法的规定甲市应当受理此案。
根据上述案情，请回答：
⑴本案应由哪个法院管辖？为什么？
⑵假如三被告人在甲市民愤极大，哪么应该由哪个人民法院受理更好？
案例7
A市文化局与A市公安局在一次临时联合稽查中，查获该市东区个体户包某从外地运回价值10万元的盗版光盘，市文化局和公安局便依法对这批光盘予以扣押，并以***同名义对包某作出2万元的罚款决定。次日，A市东区工商局吊销了包某的营业执照，东区公安分局委托该区湖里派出所对包某予以10天行政拘留的处罚。现包某不服上述行政处罚。
请问：
⑴上述处罚决定中哪些可以经过听证程序而作出？为什么？
⑵包某若申请行政复议，谁当复议机关？
⑶包某若对行政拘留不服能否直接起诉？为什么？
案例8
甲为某产煤大县当地农民，为谋生计，甲与当地挖煤大户乙公司签订了书面劳动用工合同，对相应用工条件、工资福利等条款进行了约定，并特别约定"甲所受伤害乙概不负责"，当年国庆节期间，乙公司全体放假3天，但甲由于未能及时完成其工作任务，留在煤矿上加班，由于煤矿发生塌方，某甲陷入矿坑，致使身体残废。
请问：
⑴本案中“工作时间之外伤害一概不负责”属于什么性质的合同条款？
⑵ ⑴中所述条款是否有效？
⑶如果甲受伤的原因是在休息日回矿拣煤以供家用，但乙的安全措施并不合格，乙应否承担相应民事责任？
⑷如果甲、乙约定"工作时间之外伤害乙概不负责"，对于上述条款的解释发生争议，应如何解释？
⑸如果甲乙双方发生纠纷，可否由一方直接提起诉讼？
⑹如果在甲和乙间没有订立书面劳动合同，现甲决定单方面向当地劳动仲裁部门提起仲裁，并得到了受理，乙提出仲裁应有双方书面合同拒绝参加仲裁，乙的说法是否正确？
案例9
段某在某市东城区开了一家红楼娱乐城，1999年市文化局和公安局以该娱乐城在经营活动中有色情活动为由，以***同名义对其给予6000元的罚款，段某不服，向人民法院提起了行政诉讼。
请问：
⑴本案的被告应为谁？
⑵如果人民法院建议追加被告，原告不同意，对此法院应如何处理？
⑶如果市文化局和公安局在一审期间改为对该娱乐城处以1000元罚款，并退还了5000元，原告表示同意，但不撤诉的，法院应如何处理？
⑷一审中原告申请撤诉，被人民法院裁定准许后，以同一事实和理由重新起诉的，法院应如何处理？准予撤诉的裁定确有错误，原告申请再审的法院又如何处理？
案例10
被告人唐某，男，28岁，某镇派出所民警。
被告人陈某，男，22岁，某镇派出所民警。
1998年3月20日，上午被告人唐某与陈某奉命到王家镇集市维持执序。中午12时许，被告人唐某来到水果摊审查，见本镇农民孙某因买水果2时31分42秒与卖主发生争吵起来。在群众协助下，唐将孙扭送到派出所，孙认为丢了面子，到派出所后，又与唐某吵了起来，唐在气愤之下，拿起橡皮警棍将孙*在地，被告人陈某赶回派出所后孙又骂陈，陈某持煤球夹子朝孙打去。因孙叫骂不止，两被告便持械对孙殴打，直至孙不能动弹为止。后在孙的亲属恳求下，两被告才同意放走孙某，孙某回家后，于次日3日许死亡，法医鉴定为创伤性休克，致心肺功能衰竭死亡。
根据上述案请，请回答：
唐某和陈某的行为应构成非法拘禁罪，还是故意伤害罪？请说明理由。
案例11
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