中标通知书发出就是实事工程吗

招投标业务实践中，中标通知书发出但招标人和中标人迟迟未签订书面合同的情况时有发生，并由此引起合同纠纷和索赔，要确定双方的责任范围就必须厘清中标通知书发出后合同的法律状态。

《招标投标法》第四十五条第二款规定，“中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。”但并未明确中标通知书的法律效力，中标通知书发出后，未签订书面合同的法律状态究竟该如何认定？理论与实务界对此存在较大争议。接下来我们将借由一则案件，探讨一下目前招标采购业内较为主流的一种观点。

一、基本案情

2017年12月25日，甲方对乙方就某工程施工项目发出招标邀请，乙方依据招标文件向甲方发出投标函，2018年3月12日，甲方通知乙方中标，并要求乙方在中标通知书发出后15天内签订建设工程施工合同。3日后，乙方在未接到甲方开工令，且双方未签订建设工程施工合同的情况下，经甲方的允许进场施工。乙方进场施工后，甲方与乙方多次就建设工程施工合同签订事宜进行协商，甲方多次提交各阶段磋商用建设工程施工合同文本，但终因差距较大，未达成一致，甲乙双方就工程施工范围及合同价款计算事项产生纠纷。

二、案情分析

法律问题：中标通知书发出后甲乙双方未签订书面施工合同，合同的法律状态该如何认定？

乙方发出投标函相当于要约，而甲方发出的中标通知书相当于承诺，该中标通知书到达乙方时，双方之间的建设工程施工合同成立并生效。虽然之后双方没有签订书面建设工程施工合同，但由于中标通知书中包含了建设工程施工合同的基本要素，故未签订书面合同并不影响双方之间成立建设工程施工合同关系。

在上述案件的裁判中，中标通知书发出后未签订书面施工合同并不影响当事人之间建设工程施工合同关系的成立。对此主要可从以下四点来分析：

投标文件应属要约。《合同法》第十三条规定，“当事人订立合同，采取要约、承诺方式”。第十五条规定：“招标公告属于要约邀请”。第十四条规定“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：

（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”一方面，投标有效期内投标人皆受投标文件的约束；另一方面，投标文件的内容明确具体，可以满足使合同成立的主要条款的要求，即投标文件满足要约要件。

2. 中标通知书应属承诺。《合同法》