非法言词证据排除有哪些

徐某某故意伤害案二审言词证据

排除申请书

申请人:

律师执业证号: 联系方式:

申请事项:依法排除2018年3月13日20时44分徐某某供述及其他时间供述。

事实理由:

贵院审理的上诉人徐某某被控故意伤害一案,北京市汉卓律师事务所依法接受徐某某的委托,指派申请人担任辩护人。

辩护人至贵院复制全部案卷,并详细阅读。关于徐某某供述和辩解辩护人认为,侦查阶段的全部供述,特别是2018年3月13日20时44分徐某某供述,属于侦查机关非法取得,不应作为定案的依据。特申请对徐某某在侦查阶段的供述予以排除。

具体理由如下:

根据最高人民法院《人民法院办理刑事案件排除非法证据规程(试行)》(2018年1月1日起施行)第七条,“开庭审理前,承办法官应当阅卷,并对证据收集的合法性进行审査”。然而本案一审涉及极为明显的非法证据,但一审法院没有依职权进行审查,更未排除,导致事实不清,证据不足。

一、排除2018年3月13日20时44分徐某某供述

根据《中华人民***和国刑事诉讼法》第五十六条,“在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的,应当依法予以排除,不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。”

(一)侦查人员没有签名

案卷2018年3月13日20时44分徐某某讯问笔录没有侦查人员的签名,同时也

没有补正或合理解释,不能作为定案证据。本案至二审程序,已经不具有再次补正的程序和机会,不可能存在另行补正。

根据《最高人民法院关于适用<中华人民***和国刑事诉讼法>的解释》第八十二条,“讯问笔录有下列瑕疵,经补正或者作出合理解释的,可以采用;不能补正或者作出合理解释的,不得作为定案的根据:(二)讯问人没有签名的。”

辩护人认为,将笔录格式项目的填写作为签名是错误的。根据公安部《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百零一条第二款规定,“讯问笔录上所列项目,应当按照规定填写齐全。侦查人员、翻译人员应当在讯问笔录上签名。”此规定很容易理解,“填写”和“签名”显然不是一回事。对笔录签名不仅是一个在笔录当中的位置问题,更重要的是对笔录内容取得的真实性、合法性的一种确认方式。如果将笔录格式项“填写”解释成“签名”,很难想象让犯罪嫌疑人、证人在笔录首部签字就是认可,那岂不是以下的内容可以随意由侦查人员书写了。

(二)侦查人员冒名虚假

1.见警员名字填写

图片图片

2.见视频中警员一二

图片图片

3.结论,三名警员二次讯\询问,四名警员签名(蒋、钟、谭、马),虚假签名。

(三)不能如实记录供述

1.见光盘九视频21时06分至21时16分

徐:我就亲它,它就咬我一下。一我当时我就有点疼。有点生气,我的声音有点大。他的声音也有点大。当时声音有些大。我就好像是穿起来了。我就把它按到沙发上了。拉扯过程中,它咬我以后。就把它按到沙发上了。按照沙发上,我也没有其他动作。没有其他动作在这个。

警:等一下,刚才有一个。当时你去亲她的嘴巴,它不愿意咬了你一下。当时他咬了你的嘴唇,你又反咬了她的嘴唇。他的声音有些大。他的口音是舞汗口音吧。舞汗的女的一般都是很犟的啦

徐:他要喊我不希望他喊,他的声音也大了一点

警:你捂的时候他是不瞪着你。下意识的,他是想喊。是吧。他想喊

徐:那我真的不知道

警:他眼睛出血。你的上面他在底下的时候他眼睛出血呀,他是推开你,什么情况发生。警员说,系推开的时候拉着脖子

徐:按的时候没有亲她。碰到了我的额头

警:你给他摁到沙发上了。再按照沙发上过程中里,有没有亲他

警:反咬他的嘴唇,当时他没有动吧。

徐:当时他动没动我也。没有注意到

警:他咬的上嘴唇,还上嘴唇,还是下嘴唇

徐:应当是下嘴唇

警:你要了他的下嘴唇,对吧

徐:对。

警:咬嘴之后呢,说话的声音就有点大

徐:是的,我说话的声音有点大

警:你跟他说什么呢

徐:我说你干嘛咬我

警:你就质问他为什么要咬你是吧

徐:对。

警:他说什么呢

徐:他没有说话

警:当时你就把他抱住了,他骂什么了,是舞汗话吗.

徐:他的声音就是很大,他没有骂

警:你充老子这话说了没有

徐:他说话的声音很大,手下意识的就抓我

警:你怕他说声音大,以后被邻居知道了,你就心有点儿虚是吧。左手右手就去是吧。就捂他嘴巴是吧

徐:是

警:我挡嘴巴的时候他眼睛就是等着你的,是吧

徐:我当时压着他。手有一半儿压着他,我也没有。我就没有注意他眼镜什么的,没有注意

警:压了多久啊

徐:要的时间不长,就一会儿

警:员是用哪个手啊,还记得了吧

徐:不记得了

警:他反抗的时候,你用手把它压住了一把,压住了,警员押了多长时间

徐:没有,几分钟

警:为什么造成他这里压迫眼睛充血。胸腔这里边,你是这样搞着他。他肯定不舒服,他有挣扎吗。有没有想争夺你呀,用手拐你呀

徐:我在侧面,他没有

警:这样,五分钟时间。她闭着眼睛对不对。昏晕过去的样子是不是啊。你得好好想一想。法医说了,她有一段儿时间是昏迷状态,半昏迷。

徐:我的手在上面压着,他应该是。应该是右边。但是不知道右手还是左手。

警:几分钟。五分钟还是十分钟

徐:我真不记得了

警:大概三四分钟,后来他就安静下来是吧,后来他就没有。没有挣扎是吧

徐:安宁了,当时前前后后我没有记时间。多长时间,我真的不记住,不记得什么时间。后来我的手放开了,他也就靠在那里。没有喊话了,没有喊。也没有其他的动作。隔了一会儿以后,他就把上衣脱了

警:30分钟以后什么状态,它不动了。你放开的

徐:他不反抗不那个了吗,我就放开了

警:他不喊了,是怎么倒的沙发呢,是这样还是那样。半躺在这儿也不说话。眼睛是半睁着

徐:眼睛是半睁着也不说话。

2.证据一卷P24行

4.结论

综合全部徐某某供述内容:

徐:我就亲它,它就咬我一下。一我当时我就有点疼。有点生气,我的声音有点大。他的声音也有点大。当时声音有些大。我就好像是穿起来了。我就把它按到沙发上了。拉扯过程中,它咬我以后。就把它按到沙发上了。按照沙发上,我也没有其他动作。没有其他动作在这个。

警:

徐:他要喊我不希望他喊,他的声音也大了一点

警:…

徐:那我真的不知道

警:…

徐:按的时候没有亲她。碰到了我的额头

警:…

警:…

徐:当时他动没动我也。没有注意到

警:…

徐:应当是下嘴唇

警:…

徐:对。

警:…

徐:是的,我说话的声音有点大

警:…

徐:我说你干嘛咬我

警:…

徐:对。

警:…

徐:他没有说话

警:…

徐:他的声音就是很大,他没有骂

警:…

徐:他说话的声音很大,手下意识的就抓我

警:…

徐:是

警:…

徐:我当时压着他。手有一半儿压着他,我也没有。我就没有注意他眼镜什么的,没有注意

警:…

徐:要的时间不长,就一会儿

警:…

徐:不记得了

警:…

徐:没有,几分钟

警:…

徐:我在侧面,他没有

警:…

徐:我的手在上面压着,他应该是。应该是右边。但是不知道右手还是左手。

警:…

徐:我真不记得了

警:…

徐:安宁了,当时前前后后我没有记时间。多长时间,我真的不记住,不记得什么时间。后来我的手放开了,他也就靠在那里。没有喊话了,没有喊。也没有其他的动作。隔了一会儿以后,他就把上衣脱了

警:…

徐:他不反抗不那个了吗,我就放开了

警:…

徐:眼睛是半睁着也不说话。

得出结论,警员讲的话转换成嫌疑人讲的话;不如实记录讯问笔录,虚假制作讯问笔录。

(四)引诱收集言词证据

见光盘九视频21时09分40秒始,

1.21-07-27直跳09-00;09-40直跳08-09;明显剪辑视频材料;

2.

徐:…

警:等一下,刚才有一个。当时你去亲她的嘴巴,它不愿意咬了你一下。当时他咬了你的嘴唇,你又反咬了她的嘴唇。他的声音有些大。他的口音是舞汗口音吧。舞汗的女的一般都是很犟的啦

徐:…

警:你捂的时候他是不瞪着你。下意识的,他是想喊。是吧。他想喊

徐:…

警:他眼睛出血。你的上面他在底下的时候他眼睛出血呀,他是推开你,什么情况发生。

警:是推开的时候拉着脖子

徐:…

警:你给他摁到沙发上了。再按照沙发上过程中里,有没有亲他

警:反咬他的嘴唇,当时他没有动吧。

徐:…

警:他咬的上嘴唇,还上嘴唇,还是下嘴唇

徐:…

警:你要了他的下嘴唇,对吧

徐:…

警:咬嘴之后呢,说话的声音就有点大

徐:…

警:你跟他说什么呢

徐:…

警:你就质问他为什么要咬你是吧

徐:…

警:他说什么呢

徐:…

警:当时你就把他抱住了,他骂什么了,是舞汗话吗.

徐:…

警:你充老子这话说了没有

徐:…

警:你怕他说声音大,以后被邻居知道了,你就心有点儿虚是吧。左手右手就去是吧。就捂他嘴巴是吧

徐:…

警:我挡嘴巴的时候他眼睛就是等着你的,是吧

徐:…

警:压了多久啊

徐:…

警:员是用哪个手啊,还记得了吧

徐:…

警:他反抗的时候,你用手把它压住了一把,压住了,警员押了多长时间

徐:…

警:为什么造成他这里压迫眼睛充血。胸腔这里边,你是这样搞着他。他肯定不舒服,他有挣扎吗。有没有想争夺你呀,用手拐你呀

徐:…

警:这样,五分钟时间。她闭着眼睛对不对。昏晕过去的样子是不是啊。你得好好想一想。法医说了,她有一段儿时间是昏迷状态,半昏迷。

徐:…

警:几分钟。五分钟还是十分钟

徐:…

警:大概三四分钟,后来他就安静下来是吧,后来他就没有。没有挣扎是吧

徐:…

警:30分钟以后什么状态,它不动了。你放开的

徐:…

警:他不喊了,是怎么倒的沙发呢,是这样还是那样。半躺在这儿也不说话。眼睛是半睁着

徐:…

综上,案卷2018年3月13日20时44分徐某某讯问笔录没有“捂口鼻”一词,一审法院何以认定“捂口鼻”一说。此讯问笔录警员填写虚假,没有警员签名,不如实记录讯问内容,警员明显引诱供述。此供述一错、再错、三错、四错,应当依据相关法律以非法证据予以排除。

二、排除2018年3月13日10时32分徐某某询问笔录

(一)询问警员虚假见一(二)

(二)询问笔录没有侦查人员签名

依据《中华人民***和国刑事诉讼法》第一百二十六条,“本法第一百二十二条的规定,也适用于询问证人。”结合《最高人民法院关于适用<中华人民***和国刑事诉讼法>的解释》第八十二条,“(二)讯问人没有签名的;”不能补正应当非法排除;

(三)没有证人权利义务告知

徐某某会见时表示第一次询问时没有向其权利义务告知,告知书也是嗣后补签,

全部询问录像可以印证上述事实,没有证人权利义务告知,权利义务告知书虚假。

根据《最高人民法院关于适用<中华人民***和国刑事诉讼法>的解释》第七十四条,

“(五)首次询问时是否告知证人有关作证的权利义务和法律责任”应当排除对徐某某第一次询问笔录。

三、排除2018年3月13日16时40分徐某某询问笔录

(一)讯问警员冒名虚假

1.见警员名字填写

2. 见视频中警员

三四

3.结论,二名警员二次讯\询问,三名警员签名(蒋、钟、谭),虚假签名。

(二)一人询问,多人询问不如实签名

五六

根据《最高人民法院关于适用<中华人民***和国刑事诉讼法>的解释》第八十二条,“(一) 讯问笔录填写的讯问时间、讯问人、记录人、法定代理人等有误或者存在矛盾的;”不能补正或者作出合理解释的,不得作为定案的根据:

(三)没有嫌疑人权利义务告知

徐某某会见时表示第一次讯问时没有向其权利义务告知,告知书也是嗣后补签,全部讯问录像可以印证上述事实,没有嫌疑人权利义务告知,权利义务告知书虚假。

根据《最高人民法院关于适用<中华人民***和国刑事诉讼法>的解释》第八十二条, “(三)首次讯问笔录没有记录告知被讯问人相关权利和法律规定的。”不能补正或者作出合理解释的,不得作为定案的根据。

四、排除2018年3月14日9时19分徐某某询问笔录

(一)没有侦查人员签名理由同上

(二)虚假假冒签名

二人询问,三人签名(钟、蒋、谭)。即有人多签名,又有人漏签名。

法理同上,不在赘述。

综上,为规范司法行为,促进司法公正,维护被告人的徐某某的合法权益,请求贵院根据上述所发生的违法事实及相关规定,对被告人徐某某的供述笔录作为不真实并违法证据排除。

此致

舞汗市中级人民法院

申请人:

律 师:

2019年11月20日

附:相片截图