法学中“代理权”的问题

法律要件概述

代理是民事法律行为的代理，当然要符合民事法律行为的一般要件。但代理由于制度的特殊性，除民事法律行为的一般要件外，还有其成立的特别要件。

须有三方当事人

(一)须有三方当事人

代理关系的特点就是有三方当事人，如只有双方当事人而无第三人，则不能成立代理。三方当事人之间的关系，前已述及，不再赘述。

代理的标的

(二)代理的标的

代理的标的须为民事法律行为，民法通则第63条第1款规定：公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为，第2款也规定：代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。民事法律行为以外的变动或者救济民事权利的行为，也可准用代理，如代理申请专利商标、办理登记、代理诉讼等。民事法律行为中的身份行为，因其有专属性，不得代理，如结婚、离婚、收养等身份行为，不得代理。最高人民法院《民通意见》第78条规定：凡是依法或者依双方的约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人未亲自实施的，应当认定行为无效。违法行为也不得代理，民法通则第67条规定：代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。

须依代理权

(三)须依代理权

代理权是代理人以被代理人的名义进行意思表示或者接受意思表示并使其效果直接归属于被代理人的一种权限。代理的效果归属于本人，关键就是要有代理权。代理权的取得因法定代理与委托代理而不同，但代理权是任何代理关系的核心要件。

须为本人计算

(四)须为本人计算

代理制度的价值，就是以被代理人利益为取向。因此，代理人对于代理事务要亲自履行，予以与自己事务的同一注意义务，凡以侵害被代理人利益为目的的行为，都不能构成代理。利己代理、自己代理、双方代理都被法律所禁止。

代理的种类

代理一般可分为委托代理、法定代理和指定代理三类。

国际贸易中所采用的代理方式，按委托授权的大小，可分为：

独家代理

独家代理(Sole Agency)是指在特定地区内、特定时期内享有代销指定商品的专营权，同时不得再代销其他来源的同类商品。

凡是在规定地区和规定期限内做成该项商品的交易，除双方另有约定外，无论是由代理做成，还是由委托人直接同其他商人做成，代理商都有享受佣金的权利。

一般代理

一般代理(Agency)又称佣金代理，是指在同一地区，同一时期内，委托人可以选定多个客户作为代理商，根据推销商品的实际金额付给佣金，或者根据协议规定的办法和百分率支付佣金。

我国的出口业务中，运用此类代理商的较多。

总代理

总代理(General Agency)是在特定地区和一定时间内委托人的全权代表。除有权代表委托签订买卖合同、处理货物等商务活动外，也可以进行一些非商业性的活动，而且还有权指派分代理，并可享分代理的佣金。

（四）特约代理

特约代理（special sales agency）：有些国家的厂商和跨国的托拉斯集团公司，常在国外指派特约代理，为其推销技术性的工业产品或为其提供技术和维修服务。例如三菱、丰田等日产汽车生产经营在这些特约代理网点，既有维修、零部件供应，又有技术咨询服务。从而为买方解除了维修服务的后顾之忧。

民法上的代理

是指代理人在代理权限范围内，以被代理人名义与第三人为民事法律行为，从而对被代理人直接发生权利义务的行为。例如，甲委托乙代其购买某种物品，乙即以甲的名义与丙订立该种物品的买卖合同，由此而产生的合同权利义务，直接由甲承受。这里，甲是被代理人（又称“本人”），乙是代理人，丙是第三人（又称“相对人”）

编辑本段商法上的代理

是指代理人根据与被代理人达成的某种合同关系，从事合同规定领域、程度、时间的商务活动行为。商法上常见的代理包括项目代理、产品代理等。

编辑本段委托代理合同

委托代理是指代理人依据被代理人的委托，以被代理人的名义实施的民事法律行为。其效力直接归属于被代理人。根据《民法通则》的规定，委托代理的形式主要有两种，即书面和口头形式，当事人在实际运用中，可以用口头形式，也可以用书面形式，但法律规定用书面形式的，应按法律规定，采用书面形式，如诉讼代理，代签经济合同等，均应采用书面形式。[3]