急需~!~08年司法考试十大热点案例考题!~

（三）

案情：远洋公司需要成铭公司生产的一套精密成套设备、双方找易宝公司商议，由易宝公司购买并直接租给远洋公司。远洋、成铭、易宝三方签订了如下合同：（一） 由易宝公司付给成铭公司货款500万元；（二）成铭公司将精密成套设备代办托运给选洋公司；（三）远洋公司承租该设备，期限为10年，每年租金为80万元。该合同由远洋、成铭、易宝公司的法定代表人签字。远洋、易宝公司加盖了合同专用章，成铭公司未加盖合同专用章。易宝公司签订上述合同后，为筹措资金欲向民安银行借款300万元，民安银行要求提供担保，易宝公司请求海华公司作保。海华公司允诺。易宝、民安、海华签订了如下合同：（1）民安银行借给易宝公司300万元，预扣一年的利息30万元。实际交付易宝公司270万元；（2）海华公司承担保证责任，但易宝公司应付给海华公司担保费30万元。合同由三方签字并加盖了各自的合同专用章，成铭公司签订合同后与希望公司又签订了一份运输合同。远洋公司签订合同后。为顺利安装和操作该设备，又与利新公司签订了一份技术咨询合同，但合同未约定根据咨询意见作出决策的损失承担。

问题：

（1）远洋、成铭、易宝之间的合同属于合同法上的哪种合同?

（2）现设成铭公司以未加盖合同专用章为由，主张合同无效，其理由能否成立?为什么?

（3）易宝与民安银行的借款合同中的借款数额应为多少？为什么?

（4）易宝、民安、海华所签的合同中约定支付30万元的担保费是否有效?

（5）现设易宝公司到期不能偿还民安银行的借款，海华公司应承担何种性质的保证责任?为什么?

（6）现设成铭公司交付的设备质量不符合要求。远洋公司可否向成铭公司追究违约责任?为什么?

（7）现设远洋公司根据利新公司的符合要求的咨询报告进行操作发生事故，利新公司是否承担赔偿责任?为什么?

（8）现设希望公司因承运设备中有过错造成设备损失，应由谁向希望公司索赔?为什么?

（9）现设利新公司在提供技术咨询过程中形成了一项新的技术成果，且未与远洋公司约定该技术成果的归属。该技术成果归谁享有?为什么?

参考答案：

1．融资租赁合同

2．不能，有签字或盖章即可

3．270万，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。

4．有效。当事人之间是委托关系。

5．连带保证责任，因为当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

6．可以，承租人享有索赔权，出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。

7．不承担，咨询合同如无约定咨询人不承担责任。

8．成铭公司，根据合同的相对性。

9．利新公司，委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。

考点预测：本题属于合同法上考点的综合考查，在司法考试案例中考点的综合考查是非常常见的。

（四）

案情：2006年12月，甲某与乙开发公司签定了商品房买卖合同，合同约定：乙开发公司将其开发的欣欣家园1号楼的一套厨房与卫生间精装修的三居室806室于2007年3月底前交付甲某。合同签定后，甲某按照合同约定及时支付了全部购房款，但乙开发公司直至2007年8月底才将房子交付甲某，而且甲某验收时发现乙开发公司实际交付房屋内的装修不符合合同的约定，为此，双方发生争议。2007年10月，甲某诉至A区法院，请求责令乙开发公司承担未按时交房以及所交付房屋不符合合同约定的违约责任。在本案诉讼过程中，A区法院责令乙开发公司就其是否按时交付房屋以及所交付房屋的装修是否符合合同约定承担举证责任，乙开发公司未能提供相应的证据，但是，在乙开发公司与甲某和解的过程中，乙公司承认迟延交付房屋以及装修标准低于合同约定的标准，但希望以向甲某赠送一地下车库的方式解决纠纷，因甲某不同意，双方和解未成。A区法院基于乙开发公司和解过程中认可的事实，判决责令乙开发公司按照合同约定重新对所交付房屋的厨房及卫生间进行装修，并向甲某赠送一地下车库。判决作出后，乙开发公司不服，提出上诉。市中级人民法院判决驳回上诉维持原判决。，因乙公司拒绝履行生效判决书，甲某申请执行。在执行过程中，丙某提出该地下车库属于乙开发公司卖给自己的，请求法院不予执行该地下车库。

问题：

1．请对本案A区法院一审诉讼过程中的做法予以评价

答案要点：（1）A区法院责令乙公司承担违约事实的举例是不对的，根据民诉理论……原告承担；（2）……和解中认可的事实作为证据是不对的；（3）……超过诉讼请求范围。

考点预测：本次《民诉诉讼法》的修改多为程序性问题，所以在复习中须注意这些，可能出综合性的挑错题，答题中不仅要指出错误点，且要求做相应的解析说明为什么错。

2．如果乙开发公司认为市中级人民法院的生效判决认定案件基本事实缺乏证据证明的，其应如何行使再审申请权?法院如何处理乙开发公司的再审申请?

答案要点：文书生效2年内向上一级行使再审申请权。

3．如果乙开发公司认为市中级人民法院的生效判决认定案件基本事实缺乏证据证明的，其向市检察院申诉，市检察院如何处理该申诉?

4．在该案执行过程中，执行法院如何处理丙某的主张?

答案要点：15日内审查。

5．在该案执行过程中，如果甲某与乙开发公司协商达成协议，由乙开发公司按照合同约定重新装修，将赠送地下车库改为向甲某支付8万元。该和解协议是否合法有效?如果乙开发公司实施了重新装修行为，但未支付8万元，甲某可以如何实现其合法权利?

答案要点：申请对原生效文书的执行。